四、分析与评价 （一）利益与期待标准 利益与期待标准用于确定公司对于该商业机会是否存在利益或者合理期望。对于一个对于商业机会具有“利益”和“期待”的公司来说，该商业机会与公司的经营计划，经营目标或者商业活动被推定存在一定的关联。若要适用利益与期待标准，核心问题在于公司是否对于商业机会有基于现实的期望，愿意抓住机会并实现它，如果是的话，董事或高级管理者就不得篡夺该机会[14]。 然而，以公司的既得和期待利益作为标准来对公司机会作以界定，具有很大的局限性。因为何谓利益本身就有很大的主观随意性，若采用该标准，许多本来应属于公司的信息将会可能会因为利益无法确定而变为“非公司机会”，从而导致董事损害公司和股东利益而不受处罚[15]。因此，美国法院在司法过程中，已经较少运用这一标准，实际上，“利益与期待”标准在公司机会原则的适用中已经被边缘化了。 （二）经营范围标准 该标准关注的重点聚焦于商业机会与公司经营业务的关联性，另外，公司的财政能力也是重要考量因素之一。然而，经营范围标准也有明显的缺点：第一，特定的商业活动是不是属于公司的经营范围，这是一个难以回答的问题，就经营范围本身，法院对此作出的判断是基于法官的自由裁量权，这样有欠公允；第二，经营范围标准将公司的财政能力作为衡量公司能否取得该机会并适用的因素之一，这种对于财政能力的依赖也可能成为公司决策者解决公司财政或其他问题的妨碍。 （三）公平性标准 公平性标准要求公司董事和高级管理者在面临商业机会做出决断时，要本着公平、公正的道德标准约束自己不受利益冲突的影响。这种将具体的商业行为提升到道德高度上来的做法有其可取之处，至少它在形式上满足了衡平法所要求的公平、公正的正义精神。然而，相较于经营范围标准，公平性标准要求广泛严密的事实考量来确定公司董事或者高级管理者是否做出了公平的决断。公平性标准缺乏明确的主要内容，其对公司董事或高级管理者在判定商业机会是否为公司机会中起得作用微乎其微。 （四）两步分析法 明尼苏达州法院希望通过采用两步分析法来改善备受诟病的公司机会原则和面临动辄得咎危机的公司董事或高级管理者的情形。但是审理高尔夫俱乐部诉哈里斯案的缅因州最高法院认为：“事实上，这种两步分析法只是把公平性标准的不确定性和模糊性添加到了经营范围标准的缺点里。”[16]因为公平性标准本身就具有很大的模糊性，而经营范围标准也饱受诟病，但是应该肯定的是，两步分析法提出了可以将不同的判定标准综合运用的思维，这对ALI界定标准起到了不小的启发作用。 （五）《公司治理原则》§5.05 ALI标准的中心特征就是董事或高级管理者在利用公司机会之前应当遵守的严格的完全披露制度，之所以设计这一特征是为了避免这样的情况：当一个商业机会符合公司利益或者实际上公司有能力利用这一机会时，董事或者高级管理者个人代替公司做出公司不会利用这一机会的决定。对于公司财政能力的怀疑或许会影响董事或高级管理者解决公司财政问题的动机，而证据显示，表示公司财政能力不佳不足以利用商业机会的财政状况证明往往被意图掠夺公司机会的董事或者高级管理者控制。ALI较好地解决了这一问题，通过要求董事或高级管理者将商业机会完全向公司披露，以杜绝董事或高级管理者个人决定公司能否利用商业机会的风险。事实上，确定一个商业机会是否为公司机会的合适的做法是，让公司自己决定这个机会是否属于公司。 ALI不仅较为明晰地规定了何谓公司机会，也为公司董事或高级管理者建立了利用公司机会的安全港、程序规则和举证责任分配，具有较强的指导作用。《公司治理原则》带有立法性质，因此由其确立的公司机会判定标准对美国各州法院的判决产生了巨大影响，本文中的缅因州最高法院在审理高尔夫俱乐部诉哈里斯案时，就适用了ALI判定标准。ALI标准的关键在于它对董事或高级管理者是否将商业机会完全披露给公司极其重视，这与代理法和公司法的要求一致。 然而，ALI标准也有自身的缺陷，因为对于公司机会的定义太过宽泛，董事或高级管理者免责的程序规定又过于繁琐，这就导致了公司决策层在做出商业决断时易受影响，从而效率降低。另外，ALI严格的规则实施程序，在开放性的大公司中比较容易实现，而在封闭的小型公司中却难以做到。 （六）克拉科教授的观点：不同公司，不同标准克拉克教授认为针对不同公司，应当采取不同的标准[17]。 标准一：对公开公司管理层的规制公开公司专职管理人员不得利用任何积极的商业机会；而对公司的外部董事而言，只禁止他们在取得机会中对公司资源（包括公司信息）的使用。 标准二：对闭锁公司管理层的规制：首先，如果争议中的机会与公司业务有机联系在一起，那么不论它是否有特殊价值，个人参与都不能占用；其次，如果公司在这个机会中有利益或预期利益，个人参与者也不能挪用；再次，如果参与者预先或现在同意新变化的改变，即使是在不同的情况下与前述相冲突，那么个人参与者可以挪用这个机会。然而，至少得到参与者的合意，否则他不会被允许占用与公司有机联系的机会，而该机会是阻止公司损失或遭受损害所必须的；最后，如果新计划没有包括在上述规则范围内，那么个人参与者就可以在不与其他人分享和不经其他人同意的情况下占用公司的机会。克拉克教授的观点对于公司机会原则有积极的促进作用，其中肯的意见使得不同公司、不同人员区别对待能够得到较好的实用价值。